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治疗面瘫神经损伤医方担责赔偿
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根据当事人陈述和经审查确认的证据,一审法院认定事实如下:

2014年11月24日,S某某因治疗面瘫到某某市中医院康复医学科室就诊,11月26日,S某某再次到某某市中医院处治疗,并在治疗过程中出现不适。2014年12月2日至2015年8月9日,S某某多次到某某市人民医院治疗,经某某市人民医院确诊是神经损伤。S某某分别在某某市人民医院、天津市总医院、北京市人民医院就诊治疗。S某某于2015年5月27日向二审法院提起诉讼,审理过程中,S某某于2015年7月9日、2015年12月17日、2016年1月11日申请医疗过错鉴定,均因无鉴定机构受理,被退回。2016年1月28日某某司法鉴定中心退卷说明中记载退卷原因系某某市中医院2014年11月26日的病历材料记载中没有针灸穴位、针灸深度、针刺深度、针刺时间等关键治疗方案中的记载,因诊疗资料不全已超出鉴定能力。2016年5月25日某某德弘法医司法鉴定中心出具的《关于S某某的误工时间鉴定意见书》鉴定意见:被鉴定人S某某周围神经损伤的误工时间为270日。本案发回重审后,S某某于2017年3月22日再次申请技术鉴定。因未找到能受理此鉴定项目的鉴定机构于2018年4月10日被退回。S某某主张赔偿损失:医疗费29851.5元、交通费2810元、误工费47018.5元、精神抚慰金8000元、鉴定费500元。

一审法院认为,本案双方当事人争议焦点为某某市中医院是否应该承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定:××患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。”第五十八条规定:××患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定;(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。”第六十条规定:××患者有损害,因下列情形之一的,医疗机构不承担赔偿责任:(一)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗;(二)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务;(三)限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中,医疗机构及其医务人员也有过错的,应当承担相应的赔偿责任。”第六十一条第一款规定:××医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、××例资料。”在因医疗行为引起的侵权纠纷中,医疗机构是否应承担赔偿责任及如何承担赔偿责任,应根据医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系及医疗过错的程度予以确定。××例资料,使得患者无法举证证明医疗机构有过错,或使得医疗机构不能证明其没有过错,应认定医疗机构有过错。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定:××患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的,应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害结果之间具有因果关系的证据,依法提出医疗损害鉴定申请的,人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的,应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。”本案中,S某某提出医疗损害鉴定,青岛万方司法鉴定中心退卷说明:某某市中医院的诊疗资料仅有2页门诊资料,尤其2014年11月26日病历××暂停针刺面部,要求针刺双肩,”无针刺什么穴位?几个穴位,针刺什么深度?用了多少时间针完?……,本案鉴定之关键是针刺是否伤及有关神经,病历中缺乏这些关键之记录,无法鉴定。某某市中医院提交的病历不规范、不完整,导致鉴定未能进行,故不能鉴定的原因不是S某某一方造成的,现某某市中医院没有证据证明其医疗行为不存在过错,亦没有证据证明S某某存在过错,某某市中医院应承担举证不能的法律后果,即推定其对S某某的损害后果承担赔偿责任。关于S某某主张赔偿项目及数额:医疗费29851.5元、交通费2810元、误工费47018.5元、精神抚慰金8000元、鉴定费500元。二审法院认为,医疗费29851.5元,有相应的医疗费票据证实,二审法院予以支持;交通费,根据就医治疗次数,二审法院酌定为800元;误工费,按照2016年度山东省职工的平均工资计算为47018.5元(2016年度山东省职工的平均工资63562元÷365天×270天=47018.5元);鉴定费500元,系S某某实际支出,予以支持。S某某主张精神抚慰金没有依据,一审法院不予支持。

综上所述,某某市中医院赔偿S某某医疗费、交通费、误工费、鉴定费共计78170元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定,判决:一、某某市中医院于本判决生效之日起十日内赔偿S某某医疗费、交通费、误工费、鉴定费共计78170元;二、驳回S某某其他诉讼请求。案件受理费1800元,由某某市中医院负担。

二审法院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据,二审法院组织当事人进行了证据交换和质证。S某某提交一个工作胸牌,证明涉案损害事件发生时在某摄影城从事新娘化妆工作。对此证据某某市中医院质证认为,证明工作关系应提交劳动合同、工资发放证明、社保交纳情况等证据。S某某提交的证据已经超过举证期限,对其真实性不予认可。二审法院认为,S某某主张按照城镇在职职工计算误工费,但未提交工作单位出具的任何证据,其提交的工作胸牌不能证明其从业情况,对该证据的证明效力二审法院不予认可。

二审法院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。

二审法院认为,本案双方当事人争议焦点为:1.某某市中医院是否应该对S某某的损害承担赔偿责任;2.某某市中医院赔偿责任的数额。针对焦点一某某市中医院是否应该对S某某的损害承担赔偿责任。S某某在一审法院几次申请医疗过错鉴定,均因无鉴定机构受理被退回。在2016年1月28日青岛万方司法鉴定中心退卷说明中记载退卷原因系某某市中医院2014年11月26日的病历材料记载中没有针灸穴位、针灸深度、针刺深度、针刺时间等关键治疗方案的记载,因诊疗资料不全已超出鉴定能力。《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定:××患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”。第六十一条第一款规定:××医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、××例资料。”在因医疗行为引起的侵权纠纷中,医疗机构是否应承担赔偿责任及如何承担赔偿责任,应根据医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系及医疗过错的程度予以确定。病例资料,是××患者在医院中接受问诊、查体、治疗、检查、护理等医疗过程的所有医疗文书资料,包括医务人员对病情发生、发展、转归的分析、医疗资源使用和费用支付情况的原始记录,是医务人员、医疗信息管理人员收集、整理、加工后形成的具有科学性、逻辑性、真实性的医疗档案。病历资料是医疗过错鉴定的重要依据,本案中鉴定机构不能鉴定的原因系某某市中医院对病历记载不完整,因此,某某市中医院对S某某损害的发生存在过错,应承担相应损失。针对焦点二某某市中医院赔偿责任的数额。S某某主张的医疗费29851.5元、鉴定费500元系其实际支出应予确认,交通费一审法院酌定为800元符合实际,二审法院予以确认。对于误工费,二审法院认为S某某没有提供其系在职职工的任何有效证据,应根据S某某的居住情况按照山东省2016年城镇居民人均可支配收入34012元计算,为34012元÷365天×270天=25159.56元。S某某的各项损失共计56311.06元,应由某某市中医院承担。

综上所述,某某市中医院的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条、第六十一条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项的规定,判决如下:

一、撤销某某经济技术开发区人民法院某某号民事判决第二项;

二、变更某某经济技术开发区人民法院某某号民事判决第一项为上诉人某某市中医院于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人S某某医疗费、交通费、误工费、鉴定费共计56311.06元;

三、驳回被上诉人S某某的其他诉讼请求。

 

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